美國商務(wù)部（以下簡稱“DOC”）于2018年10月4日在《聯(lián)邦紀(jì)事》（Federal Register）上刊登了美國對(duì)中國鋼釘反傾銷案第十輪行政復(fù)審的立案通知，上百家中國鋼釘企業(yè)被列為此輪行政復(fù)審對(duì)象。在新一輪復(fù)審啟動(dòng)之際，DOC是否會(huì)沿用第九輪復(fù)審中飽受爭議的特殊抽樣方法- Sampling方法（Sampling Methodology）來選取強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)，成為這一輪復(fù)審的關(guān)注點(diǎn)。

本文將試圖從DOC使用Sampling方法選取強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)的動(dòng)因、如何使用Sampling方法以及Sampling方法對(duì)中國企業(yè)的不利影響三個(gè)部分來幫助企業(yè)進(jìn)一步了解美國反傾銷程序中的這一制度設(shè)計(jì)。

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1、?DOC采用Sampling方法的動(dòng)因

美國反傾銷程序中所指的Sampling方法不同于歐盟等其他國家和地區(qū)的抽樣程序。美國Sampling方法是一個(gè)更狹義的抽樣概念。本文所討論的Sampling方法僅指美國反傾銷程序中的狹義抽樣方法。

2018年9月11日，美國《聯(lián)邦紀(jì)事》發(fā)布了關(guān)于美國對(duì)中國鋼釘反傾銷案第九輪行政復(fù)審的初裁結(jié)果，三家被抽樣的強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)的傾銷幅度分別為：德州華魯?shù)挛褰鹬破酚邢薰疽蛱峁┎牧喜煌暾?，適用部分不利可得事實(shí)（partial Adverse Facts Available，以下簡稱“partial AFA”），傾銷幅度為40.03%；山東鼎隆進(jìn)出口有限公司因未提交傾銷答卷，對(duì)其適用全部AFA（total AFA），推定其傾銷幅度為118.04%；史丹利（廊坊）緊固系統(tǒng)有限公司（以下簡稱“Stanley”）傾銷幅度為3.85%。而獲得分別稅率（Separate Rate）地位并獲得樣本稅率（Sample Rate）的企業(yè)傾銷幅度為36.93%，該稅率為本案三家被抽樣強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)的加權(quán)平均稅率；未獲得分別稅率地位的企業(yè)適用中國普遍稅率118.04%。

鋼釘案復(fù)審稅率對(duì)比表

*?未被作為分別稅率計(jì)算基礎(chǔ)（被適用total AFA）。

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對(duì)比鋼釘案前幾輪行政復(fù)審終裁的結(jié)果，可以發(fā)現(xiàn)，從第六輪行政復(fù)審開始，獲得分別稅率的中國鋼釘企業(yè)一直適用Stanley公司的傾銷幅度。越來越低的傾銷幅度自然不是DOC及美國申請(qǐng)人想要看到的，如何避免所謂的中國企業(yè)“搭便車”獲得低稅率這一情形，成為了鋼釘案第九輪行政復(fù)審中DOC采用Sampling方法的動(dòng)因。?

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2、如何使用Sampling方法

早在20世紀(jì)80年代，DOC便已經(jīng)開始在反傾銷復(fù)審案中使用Sampling方法，而DOC在2006年對(duì)中國剎車片反傾銷第八次行政復(fù)審中也使用了該方法。在此之后，DOC又在2013年11月4日發(fā)布的《抽樣方法通知》中進(jìn)一步完善了針對(duì)非市場經(jīng)濟(jì)國家反傾銷復(fù)審程序中關(guān)于Sampling方法的規(guī)定。

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“統(tǒng)計(jì)上的正當(dāng)有效”（Statistically Valid）

第777章A(c)(2)(A)?條要求當(dāng)DOC采用Sampling方法時(shí)，該方法必須是統(tǒng)計(jì)上正當(dāng)有效的。那么，何為“統(tǒng)計(jì)上的正當(dāng)有效”呢？DOC在《抽樣方法通知》中做出了說明，即DOC采用的Sampling方法應(yīng)當(dāng)是隨機(jī)的（random）、分層的（stratified），并且使用與規(guī)模成比例的概率樣本（probability-proportional-to-size (“PPS”) samples，以下簡稱“PPS樣本”）。

“隨機(jī)”，確保了每家企業(yè)都有被抽中成為強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)的可能；根據(jù)出口量進(jìn)行“分層”，確保了不同量級(jí)范圍內(nèi)的企業(yè)均有被抽樣的機(jī)會(huì)，并均對(duì)最終傾銷幅度有所貢獻(xiàn)，避免小企業(yè)因出口量小不會(huì)被選為強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)從而無所顧忌地低價(jià)出口；“PPS樣本”，確保了企業(yè)被抽中的可能性與該企業(yè)在其所屬層級(jí)中出口量的占比相應(yīng)。

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使用Sampling方法的前提條件

當(dāng)滿足以下條件時(shí)，DOC會(huì)使用Sampling方法來選取強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)：（1）依申請(qǐng)，即利害關(guān)系方應(yīng)向DOC申請(qǐng)使用Sampling方法來選取強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)；（2）DOC有條件對(duì)至少三家企業(yè)進(jìn)行單獨(dú)審核；（3）出口量最大的三家（或更多家）強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)出口量通常不超過總出口量的50%；以及（4）DOC有合理基礎(chǔ)懷疑最大出口商的平均出口價(jià)格或傾銷幅度不同于其他的企業(yè)。此次鋼釘?shù)诰泡喰姓?fù)審之所以最終決定采用Sampling方法，正是基于第（4）點(diǎn)，DOC有合理基礎(chǔ)懷疑最大出口商的平均出口價(jià)格或傾銷幅度不同于其他的企業(yè)。

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抽樣樣本池（Sampling Population/Sampling Pool）

在適用Sampling方法時(shí)，只有在復(fù)審調(diào)查期內(nèi)對(duì)美國有出口過涉案產(chǎn)品的企業(yè)才有機(jī)會(huì)被納入抽樣的樣本池中。換言之，提交了“未出口證明”（No Shipments Certification）的企業(yè)將被排除在樣本池之外。另外，對(duì)于非市場經(jīng)濟(jì)國家的反傾銷案而言，只有企業(yè)獲得了分別稅率地位才能被納入樣本池。因此，在非市場經(jīng)濟(jì)國家的反傾銷案件中，DOC需要在抽樣前先裁定哪些企業(yè)能夠獲得分別稅率資格。

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3、?Sampling方法對(duì)中國企業(yè)的不利影響

按照前述方法進(jìn)行的抽樣，樣本池中未被抽中的企業(yè)會(huì)獲得一個(gè)樣本稅率，該樣本稅率是基于強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)的單獨(dú)稅率，并根據(jù)強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)的出口量占比進(jìn)行加權(quán)平均后計(jì)算得到的。強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)不論是獲得了0、de minimis，還是AFA懲罰性稅率，其稅率都將被計(jì)算到樣本稅率中。而在DOC通常使用的將出口數(shù)量最大的出口商和生產(chǎn)商選定為強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)的方法之下，獲得分別稅率地位的企業(yè)得到的稅率，是將強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)的0、de minimis和AFA稅率排除后加權(quán)平均得到的稅率。

就現(xiàn)階段而言，中國企業(yè)應(yīng)訴美國反傾銷案件被適用AFA的概率極高，如果適用Sampling方法將AFA稅率納入到樣本稅率中，則可以大幅拉高中國企業(yè)的傾銷幅度。這樣也就不難看出，為何在鋼釘反傾銷案第九輪行政復(fù)審中，申請(qǐng)人會(huì)申請(qǐng)且DOC會(huì)同意使用Sampling的抽樣方法了。

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結(jié)語

新的Sampling方法對(duì)于中國企業(yè)應(yīng)訴產(chǎn)生的影響已逐漸清晰，在目前中美貿(mào)易環(huán)境下，Sampling方法很可能成為提高美國對(duì)中國反傾銷行政復(fù)審稅率的武器之一。在這種情況下，強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)已然不再能夠像選取最大出口商和生產(chǎn)商時(shí)一樣，想放棄應(yīng)訴就在不影響其他分別稅率企業(yè)的情況下全身而退。鋼釘案新一輪的復(fù)審已經(jīng)開啟，DOC是否會(huì)沿用第九輪的Sampling方法尚未知曉，但中國企業(yè)應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對(duì)，已提上議程。